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七、國資產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和增資的披露內(nèi)容和操作體現(xiàn)了各自特點

1、披露內(nèi)容和操作的思路和原則大致相同

國資產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和增資的信息預(yù)披露都包括企業(yè)基本情況、股權(quán)結(jié)構(gòu)、決策及批準(zhǔn)情況、主要財務(wù)指標(biāo)等。其中增資披露近3年審計報告中的財務(wù)指標(biāo)，國資產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓則披露轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)最近一個年度審計報告和最近一期財務(wù)報表中的主要財務(wù)指標(biāo)數(shù)據(jù)。

國資產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和增資均進(jìn)行審計評估，并以此為基礎(chǔ)設(shè)置底價，底價不得低于相關(guān)評估結(jié)果。其中對國資產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓要求直接披露“交易條件、轉(zhuǎn)讓底價”；增資則披露“企業(yè)擬募集資金金額和增資后的企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)”，實際其中已隱含交易底價。

2、披露內(nèi)容還體現(xiàn)了各自特點

國資產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓披露“企業(yè)管理層是否參與受讓，有限責(zé)任公司原股東是否放棄優(yōu)先受讓權(quán)”；增資則披露“募集資金用途、投資方投資金額和持股比例要求等”。確實增資涉及到增資企業(yè)如何使用資金的問題，國資轉(zhuǎn)讓則是轉(zhuǎn)讓企業(yè)股東之間股權(quán)的變化，不涉及使用資金的問題，但涉及優(yōu)先受讓權(quán)等問題。

3、資格條件的約定不同

“32號令”“第十四條產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓原則上不得針對受讓方設(shè)置資格條件，確需設(shè)置的，不得有明確指向性或違反公平競爭原則，所設(shè)資格條件相關(guān)內(nèi)容應(yīng)當(dāng)在信息披露前報同級國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)備案，國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)在5個工作日內(nèi)未反饋意見的視為同意。”所以在國資產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的披露內(nèi)容中只對受讓方有特殊要求的情形約定受讓方資格條件。

國資增資則披露“投資方的資格條件”，即沒有特殊情況要求，均設(shè)置投資方的資格條件。

4、選擇方式不同

“32號令”第二十二條規(guī)定選擇國資產(chǎn)權(quán)受讓方采取競價方式：“產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓信息披露期滿、產(chǎn)生符合條件的意向受讓方的，按照披露的競價方式組織競價。競價可以采取拍賣、招投標(biāo)、網(wǎng)絡(luò)競價以及其他競價方式，且不得違反國家法律法規(guī)的規(guī)定?！?/span>

“32號令”第四十二條規(guī)定增資投資方采取遴選方式：“通過資格審查的意向投資方數(shù)量較多時，可以采用競價、競爭性談判、綜合評議等方式進(jìn)行多輪次遴選?！?/span>

確定國資增資投資方的方式比較寬泛和靈活，除競價外還可采取競爭性談判、綜合評議等方式。這說明企業(yè)對增資投資方的選擇不止考慮價格因素，應(yīng)還會考慮投資方的技術(shù)、業(yè)務(wù)渠道等資源，這也符合增資的業(yè)務(wù)特性。當(dāng)然國資產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓也應(yīng)考慮這些因素，操作中預(yù)先披露“受讓方選擇的相關(guān)評判標(biāo)準(zhǔn)”，產(chǎn)生符合條件的意向受讓方后，按照披露的競價方式組織競價定國資產(chǎn)權(quán)受讓方，所以產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)約束比增資更為嚴(yán)格。

八、國資產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓非公開交易的情形

1、“32號令”規(guī)定

“第三十一條以下情形的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓可以采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式：

（一）涉及主業(yè)處于關(guān)系國家安全、國民經(jīng)濟(jì)命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域企業(yè)的重組整合，對受讓方有特殊要求，企業(yè)產(chǎn)權(quán)需要在國有及國有控股企業(yè)之間轉(zhuǎn)讓的，經(jīng)國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，可以采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式；

（二）同一國家出資企業(yè)及其各級控股企業(yè)或?qū)嶋H控制企業(yè)之間因?qū)嵤﹥?nèi)部重組整合進(jìn)行產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的，經(jīng)該國家出資企業(yè)審議決策，可以采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式?！?/span>

2、“39號文”規(guī)定

第一條規(guī)定“涉及政府或國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)主導(dǎo)推動的國有資本布局優(yōu)化和結(jié)構(gòu)調(diào)整，以及專業(yè)化重組等重大事項，企業(yè)產(chǎn)權(quán)在不同的國家出資企業(yè)及其控股企業(yè)之間轉(zhuǎn)讓，且對受讓方有特殊要求的，可以采取協(xié)議方式進(jìn)行?！?/span>

第五條 國有控股、實際控制企業(yè)內(nèi)部實施重組整合，經(jīng)國家出資企業(yè)批準(zhǔn)，該國有控股、實際控制企業(yè)與其直接、間接全資擁有的子企業(yè)之間，或其直接、間接全資擁有的子企業(yè)之間，可比照國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)管理相關(guān)規(guī)定劃轉(zhuǎn)所持企業(yè)產(chǎn)權(quán)。

3、分析

在"32號令"相應(yīng)規(guī)定基礎(chǔ)上，39號文擴(kuò)大了協(xié)議轉(zhuǎn)讓范圍，內(nèi)部重組整合不再限于同一國家出資企業(yè)，只要雙方均為國有獨資或全資企業(yè)即可。

與32號令相應(yīng)規(guī)定相比，39號文比照國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)管理相關(guān)規(guī)定劃轉(zhuǎn)所持企業(yè)產(chǎn)權(quán)的規(guī)定直接呼應(yīng)當(dāng)前的國有資產(chǎn)改革，提升國資集團(tuán)內(nèi)部的改革效率。國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)，目前所涉主要規(guī)定有：《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)管理暫行辦法》、《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)工作指引》、《關(guān)于促進(jìn)企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)流轉(zhuǎn)有關(guān)事項的通知》。其中《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)管理暫行辦法》于2005年發(fā)布，對相關(guān)原則、程序、協(xié)議等制訂了詳細(xì)的規(guī)定，但該文件僅闡明適用于“企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)在政府機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位、國有獨資企業(yè)、國有獨資公司之間的無償轉(zhuǎn)移”。39號文第五條的規(guī)定明確將國有產(chǎn)權(quán)無償劃轉(zhuǎn)的適用范圍擴(kuò)展至國有控股、實際控制企業(yè)，有利于減輕其產(chǎn)權(quán)變更中的稅負(fù)。

九、國資增資非公開交易的情形

1、“32號令”規(guī)定

“第四十五條以下情形經(jīng)同級國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，可以采取非公開協(xié)議方式進(jìn)行增資：

（一）因國有資本布局結(jié)構(gòu)調(diào)整需要，由特定的國有及國有控股企業(yè)或國有實際控制企業(yè)參與增資；

（二）因國家出資企業(yè)與特定投資方建立戰(zhàn)略合作伙伴或利益共同體需要，由該投資方參與國家出資企業(yè)或其子企業(yè)增資。

第四十六條以下情形經(jīng)國家出資企業(yè)審議決策，可以采取非公開協(xié)議方式進(jìn)行增資：

（一）國家出資企業(yè)直接或指定其控股、實際控制的其他子企業(yè)參與增資；

（二）企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)；

（三）企業(yè)原股東增資。“

2、“39號文”沒有相應(yīng)補(bǔ)充規(guī)定

3、分析

民營企業(yè)作為中標(biāo)社會投資人參與基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的項目，需要與當(dāng)?shù)卣脚_公司合資組建相應(yīng)項目公司，這涉及到具體的產(chǎn)權(quán)交易操作。無論“32號令”還是“39號文”，采取非公開協(xié)議方式進(jìn)行國資產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的情形一定發(fā)生在國有及國有控股企業(yè)之間或內(nèi)部，國資增資則相對寬松，在“32號令”第四十五條第（二）款預(yù)留了“特定投資方”的口子，無疑給民營企業(yè)與當(dāng)?shù)卣脚_公司合資參與基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的項目留下操作空間。

4、應(yīng)用

為此中潛咨詢經(jīng)過慎重考慮各方面因素和法規(guī)及條件的限制，安排當(dāng)?shù)仄脚_公司先組建成立全資項目公司，該民營企業(yè)再與當(dāng)?shù)仄脚_公司簽署戰(zhàn)略合資協(xié)議，達(dá)到“國家出資企業(yè)與特定投資方建立戰(zhàn)略合作伙伴或利益共同體”的條件；雙方明確合作關(guān)系后，當(dāng)?shù)仄脚_公司以公開招標(biāo)方式比選確定該民營企業(yè)為投資方，最后該民營企業(yè)增資項目公司，成為項目公司股東。當(dāng)然增資作價和如何退出也是方案的重要內(nèi)容，這是另一層面的設(shè)計了。